一文讀懂高通蘋果專利戰(zhàn)背后的專利常識(shí)

　　專利訴訟早就屢見不鮮，暫且放下高通和蘋果公司之間的“恩怨情仇”，我們是否有過這些疑惑：到底什么是專利?為何會(huì)有專利之爭？為何專利戰(zhàn)愈演愈烈？專利究竟有什么價(jià)值？如何使用他人的專利?本文將為大家解讀專利戰(zhàn)背后的專利常識(shí)。

　　一、高通蘋果專利戰(zhàn)介紹

　　2018年12月10日，高通宣布：中國福州中級(jí)人民法院授予了高通針對(duì)蘋果公司四家中國子公司提出的兩個(gè)訴中臨時(shí)禁令，包括iPhone X在內(nèi)的7款iPhone主力機(jī)型要停售。其中涉及到的兩項(xiàng)專利是：使消費(fèi)者能夠調(diào)整和重設(shè)照片的大小和外觀;使消費(fèi)者在手機(jī)上瀏覽、尋找和退出應(yīng)用時(shí)，通過觸摸屏對(duì)應(yīng)用進(jìn)行管理。而根據(jù)蘋果的回應(yīng)，禁令只影響使用老版本的iOS的iPhone，新iPhone預(yù)裝的是iOS 12系統(tǒng)，而未來所有iPhone手機(jī)都可以通過升級(jí)到最新的iOS 12系統(tǒng)，來避開高通的相關(guān)專利，因?yàn)椤癷OS 12改變了用戶調(diào)整照片大小和管理屏幕應(yīng)用程序的方式”。

　　高通持有大量與3G及4G無線通信標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)必要專利，專利許可是其主要收入來源之一。而高通與蘋果公司之間專利大戰(zhàn)已經(jīng)歷時(shí)了2年時(shí)間。從2017年開始，蘋果與高通之間就一直在發(fā)生大規(guī)模的專利訴訟和糾紛，雙方甚至在多個(gè)國家發(fā)起互相起訴。據(jù)悉，蘋果和高通之間在全球范圍內(nèi)有超過100起法律訴訟。蘋果方面指責(zé)高通在專利費(fèi)收取上存在濫用市場優(yōu)勢地位，費(fèi)用過高的問題。而高通發(fā)起專利訟訴的目的，仍是為了迫使蘋果就范，繼續(xù)向其支付大筆的專利授權(quán)費(fèi)，而不是真的希望iPhone在全球各地被禁售。

　　其實(shí)，專利訴訟早就屢見不鮮，暫且放下高通和蘋果公司之間的“恩怨情仇”，我們是否有過這些疑惑： 到底什么是專利?為何會(huì)有專利之爭?為何專利戰(zhàn)愈演愈烈？專利究竟有什么價(jià)值？如何使用他人的專利？

　　二、專利大戰(zhàn)背后的專利常識(shí)解讀

　　1. 什么是專利？

　　專利是國家依法在一定時(shí)期內(nèi)授予發(fā)明創(chuàng)造者或者其權(quán)利繼受者獨(dú)占使用其發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利。

　　(1)專利申請(qǐng)的三種類型

　　發(fā)明專利：是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案，含金量最高。計(jì)算機(jī)軟件領(lǐng)域的專利只涉及發(fā)明專利

　　實(shí)用新型專利：是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

　　外觀設(shè)計(jì)專利：是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

　　(2)專利的特點(diǎn)

　　排他性：專利權(quán)人對(duì)其擁有的專利權(quán)享有獨(dú)占或排他的權(quán)利，未經(jīng)其許可或者出現(xiàn)法律規(guī)定的特殊情況，任何人不得使用，否則即構(gòu)成侵權(quán)。這是專利權(quán)(知識(shí)產(chǎn)權(quán))最重要的法律特點(diǎn)之一。

　　時(shí)間性：指法律對(duì)專利權(quán)所有人的保護(hù)是有一定期限的，超過這一時(shí)間限制則不再予以保護(hù)，專利權(quán)隨即成為人類共同財(cái)富，任何人都可以利用。

　　地域性：指任何一項(xiàng)專利權(quán)，只有依一定地域內(nèi)的法律才得以產(chǎn)生并在該地域內(nèi)受到法律保護(hù)。即一個(gè)專利在哪個(gè)國家申請(qǐng)了，才在哪個(gè)國家有專利保護(hù)權(quán)，出了這個(gè)國家就不再受法律保護(hù)。

　　2. 哪些內(nèi)容不能申請(qǐng)專利？

　　專利種類雖然有三類，但并不是所有的發(fā)明都可以申請(qǐng)專利。

　　按《專利法》第五條的規(guī)定，對(duì)違反法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

　　根據(jù)《專利法》第二十五條的規(guī)定，下列客體不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn);智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;疾病的診斷和治療方法;動(dòng)物和植物品種;用原子核變換方法獲得的物質(zhì);對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。

　　同時(shí)，申請(qǐng)專利還需要滿足以下條件：新穎性，是指該發(fā)明內(nèi)容不屬于現(xiàn)有技術(shù)，并且沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造向?qū)＠姓块T提出過申請(qǐng);創(chuàng)造性，是指同現(xiàn)有技術(shù)相比，發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步;實(shí)用性，是指發(fā)明能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　3.軟件專利與軟件著作權(quán)的區(qū)別？

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是指權(quán)利人對(duì)其智力勞動(dòng)所創(chuàng)作的成果享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，分為兩類：一類是著作權(quán)，另一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)(包括專利、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱、原產(chǎn)地名稱，以及植物新品種權(quán)和集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)等)。

　　在計(jì)算機(jī)領(lǐng)域，軟件專利和軟件著作權(quán)比較容易弄混淆，兩者主要有以下不同：

　　(1)保護(hù)原則不同

　　軟件著作權(quán)：是在軟件創(chuàng)作完成后自動(dòng)產(chǎn)生的，也是自愿進(jìn)行軟件著作權(quán)登記，登記的目的是體現(xiàn)公證的效力，主要用于聲明著作權(quán)權(quán)屬，同時(shí)也使后續(xù)維權(quán)時(shí)的證據(jù)力度加大。

　　軟件專利：必須向?qū)＠痔岢錾暾?qǐng)才能獲得保護(hù)，因此必須要積極申請(qǐng)，且專利制度也是以“用公開換保護(hù)”為原則。

　　(2)保護(hù)的客體不同

　　軟件著作權(quán)： 申請(qǐng)?zhí)峤坏牟牧鲜窃创a及用戶操作手冊，所以保護(hù)的是表現(xiàn)形式，不保護(hù)技術(shù)思路和思想。這樣就有可能出現(xiàn)競爭對(duì)手將你的軟件進(jìn)行研究，然后改變編程語言，卻能達(dá)到一樣的結(jié)果，但是由于代碼的不同，所以不侵犯著作權(quán)。

　　軟件專利： 保護(hù)的范圍更廣，在申請(qǐng)時(shí)描述的是軟件的設(shè)計(jì)構(gòu)思，包含了軟件流程圖的內(nèi)容，而不是主要說明采用哪種程序語言實(shí)現(xiàn)的。申請(qǐng)軟件專利授權(quán)以后，其他人只要采用了該軟件專利的設(shè)計(jì)構(gòu)思或方案，就可能構(gòu)成侵權(quán)。

　　(3)申請(qǐng)通過率不一樣

　　軟件著作權(quán)：一般不需要經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，只要形式審查時(shí)提交的材料符合要求，并且不違反《著作權(quán)法》的規(guī)定即可獲權(quán)，登記通過率極高。

　　軟件專利：需要經(jīng)過形式審查和實(shí)際審查，審核該專利是否符合《專利法》的要求，并且要滿足新穎性，創(chuàng)造性，實(shí)用性等諸多要求。

　　(4)保護(hù)期限和費(fèi)用也不同

　　4. 為何要申請(qǐng)專利?

　　專利對(duì)于企業(yè)和個(gè)人都有很多積極地作用，對(duì)企業(yè)而言專利主要有以下作用：

　　對(duì)個(gè)人也有很多好處，主要包括：

　　持有3項(xiàng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膫€(gè)人，就可以申請(qǐng)加入中國發(fā)明家協(xié)會(huì)，成為發(fā)明家。

　　持有證書的員工、技術(shù)員是個(gè)人能力的體現(xiàn)，易被提拔重用。

　　持有證書的技術(shù)人才可以用知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得股份、股權(quán)，成為企業(yè)的股東，每年都可以享受股權(quán)分紅。

　　持有證書的醫(yī)生、技師、教師、科研人員在評(píng)職稱時(shí)都可以獲得加分。

　　持有證書的公務(wù)員、官員，評(píng)職稱時(shí)可作為重要依據(jù)，易被作為技術(shù)官員、專業(yè)官員、業(yè)務(wù)官員得到提拔晉升。

　　持有發(fā)明證書，對(duì)想出國留學(xué)的人來說，屬于有創(chuàng)新成果，可以申請(qǐng)美國、英國、德國、加拿大的名牌大學(xué)，等于是為出國留學(xué)加分。同等的學(xué)習(xí)成績，可以申請(qǐng)到更好的學(xué)校。

　　持有發(fā)明證書，對(duì)于想出國移民的人來說，就可以技術(shù)移民，費(fèi)用低、簽證速度快、簽證成功率高

　　5. 專利使用如何收費(fèi)？(以5G專利收費(fèi)為例)

　　專利使用費(fèi)：是指專利權(quán)人以外的他人在使用專利時(shí)向?qū)＠麢?quán)人交納的一定數(shù)額的使用費(fèi)用。金額在實(shí)施許可合同中由雙方協(xié)商確定，支付方式也由使用者同專利權(quán)人協(xié)商確定。

　　專利使用費(fèi)的確定比較困難，一般而言可以根據(jù)如下因素來考慮其數(shù)額：

　　專利權(quán)人研究開發(fā)專利技術(shù)的難易程度和費(fèi)用大小。一般來說研究開發(fā)難度大、開發(fā)費(fèi)用多的專利，其使用費(fèi)相對(duì)比較高。

　　被許可人使用專利后所能獲得的收益大小，收益大的，使用費(fèi)高。

　　以5G為例，雖然5G網(wǎng)絡(luò)公認(rèn)要到2020年才會(huì)正式商用，但是國內(nèi)外的重量級(jí)廠商都在爭奪今年底明年初推出5G的機(jī)會(huì)，而5G時(shí)代帶來也意味著另一件事刻不容緩，那就是5G專利授權(quán)，應(yīng)該如何收費(fèi)呢?

　　此前，高通公布了5G網(wǎng)絡(luò)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，其中單模5G手機(jī)按照整機(jī)價(jià)格2.75%的標(biāo)準(zhǔn)繳納授權(quán)費(fèi)，多模5G則是整機(jī)價(jià)格3.25%收費(fèi);針對(duì)同時(shí)使用核心專利及非核心專利的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是單模5G按照4%的整機(jī)價(jià)格收費(fèi)，多模5G按照5%的整機(jī)價(jià)格收費(fèi)。愛立信公布的5G專利收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為，按照每部手機(jī)5美元的標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)，不過針對(duì)ASP均價(jià)較低的手機(jī)，5G專利費(fèi)可以低至2.5美元。

　　據(jù)曝光的消息稱，華為5G專利收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)會(huì)主要參考高通的模式，但是他們在售價(jià)上會(huì)進(jìn)行減低一些，使用過程上也會(huì)更簡單一些。只要廠商用到華為的專利，那么就是統(tǒng)一的專利使用收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定在4%上。

　　6. 中國的專利現(xiàn)狀？數(shù)量VS質(zhì)量

　　2017年12月3日，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)公布了2017年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)告，顯示中國2017年度共申請(qǐng)了專利138萬項(xiàng)，占整體4成多，連續(xù)7年位列首位，遠(yuǎn)超美國的61萬項(xiàng)和日本的32萬項(xiàng)。同時(shí)，2017年中國國內(nèi)專利、商標(biāo)、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)等各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)量都位列全球第一，有力推動(dòng)了全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)量的增長。

　　中國已經(jīng)是專利大國，但我國的專利數(shù)量雖多，有分量的發(fā)明專利卻相對(duì)較少，更缺乏基礎(chǔ)性、原創(chuàng)性專利。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局規(guī)劃發(fā)展司司長曾表示，從統(tǒng)計(jì)的角度來看，在所有有效發(fā)明專利中，國內(nèi)維持10年以上的有效發(fā)明專利在35個(gè)領(lǐng)域當(dāng)中，28個(gè)技術(shù)領(lǐng)域的數(shù)量少于國外，特別是光學(xué)，電機(jī)電氣裝置，音像技術(shù)，醫(yī)學(xué)技術(shù)，運(yùn)輸，計(jì)算機(jī)技術(shù)等6個(gè)領(lǐng)域，國內(nèi)與國外差距明顯，芯片技術(shù)等都包括在其中。我國在核心技術(shù)領(lǐng)域上還存在短板，還需要努力提升專利質(zhì)量，不斷強(qiáng)化重點(diǎn)技術(shù)領(lǐng)域高質(zhì)量核心專利的布局，繼續(xù)加強(qiáng)在重點(diǎn)技術(shù)領(lǐng)域的專利保護(hù)和運(yùn)用，在高質(zhì)量發(fā)展的過程中補(bǔ)上核心技術(shù)領(lǐng)域的專利短板。

　　從行業(yè)數(shù)據(jù)來看，2017年申請(qǐng)專利數(shù)量最多的行業(yè)主要集中在計(jì)算機(jī)技術(shù)專業(yè)、數(shù)字通訊技術(shù)、電子設(shè)備和能源器件和醫(yī)藥技術(shù)，申請(qǐng)專利數(shù)量均達(dá)到了一萬多個(gè)。

　　根據(jù)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局?jǐn)?shù)據(jù)，2017年國內(nèi)發(fā)明專利授權(quán)量前十的企業(yè)中，國家電網(wǎng)、華為和中國石油化工股份有限公司為前三位。其中，國家電網(wǎng)和華為的專利授權(quán)量都超過了3000件。

　　7. 專利訴訟知多少

　　(1)大額專利訴訟

　　近年我國法院系統(tǒng)判罰的專利侵權(quán)賠償金開始出現(xiàn)相對(duì)大額的情形。2017年的華為三星案件備受矚目，經(jīng)歷一審到上訴，三星仍被判罰高達(dá)8000萬元的專利侵權(quán)損害賠償金。但若將我國和美國專利訴訟中的賠償金額做一個(gè)簡單對(duì)比，可以看出我國判罰千萬元級(jí)別的賠償金已屬罕見，但美國的專利訴訟案件群中，較大值通常以億美元為單位計(jì)數(shù)，比如2016年的Idenix案，賠償額高達(dá)約25.4億美元。

　　(2)訴訟案由

　　專利訴訟究竟糾紛的內(nèi)容是什么?據(jù)統(tǒng)計(jì)，2015-2017年，在我國引發(fā)專利訴訟的案由統(tǒng)計(jì)大致如下。

　　(3)訴訟法院

　　我國專利訴訟案件的主要審理法院為中級(jí)人民法院(53%)和高級(jí)人民法院(22%)，分別審理了7060和2913起案件。我國設(shè)立的三大知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院中，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的專利訴訟裁決量高于北京和上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院，占全國總裁決量的16%(2113件)。

　　8. 專利攻防策略

　　專利攻防是一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭，是21世紀(jì)一場前所未有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭奪戰(zhàn)!在這場戰(zhàn)爭中，能夠生存下來的企業(yè)，既不是實(shí)力最強(qiáng)大的，也不是最聰明的，而是能夠適應(yīng)和贏得這場專利攻防戰(zhàn)爭的。

　　產(chǎn)品上市，專利先行。

　　技術(shù)轉(zhuǎn)讓，專利開道。

　　專利未報(bào)，保密先行。

　　亡羊補(bǔ)牢，猶為未晚。

　　占有專利，為求賠償。

　　追求專利強(qiáng)制許可。

　　市場不明，先予申請(qǐng);已獲專利，不輕易放棄。

　　防衛(wèi)抑制式申請(qǐng)。

　　單純追求產(chǎn)品的專利廣告效應(yīng)。

　　化大專利為小專利，多項(xiàng)申請(qǐng)。

　　對(duì)市場壽命期較長的產(chǎn)品或技術(shù)，申請(qǐng)時(shí)有意延長實(shí)際的專利保護(hù)期或市場的壟斷期。

　　仙人掌式申請(qǐng)，形成一叢專利。

　　布設(shè)專利地雷陣。

　　打出專利保護(hù)傘，對(duì)暢銷產(chǎn)品或技術(shù)秘密進(jìn)行間接保護(hù)。

　　布設(shè)專利疑兵陣。

　　申請(qǐng)專利與保守技術(shù)秘密兼顧。

　　技術(shù)主動(dòng)公開，防他人專利限制。

　　四面開花，申請(qǐng)多國專利。

　　三、延伸：《我不是藥神》為什么印度可以仿制專利神藥格列衛(wèi)？

　　相信很多人都看了《我不是藥神》這部電影，電影由真實(shí)事件改編。影片中，專利藥“格列衛(wèi)”兩三萬一盒，一年需要幾十幾萬。窮人生病了買不起高價(jià)的原研藥、專利藥，只能買低價(jià)的“假藥”——仿制藥，只要2000元一盒。為什么原研藥如此昂貴?為什么印度可以仿制而中國不行?這里面也涉及到專利的保護(hù)權(quán)問題。

　　原研藥是指獲得化合物(組合物)或醫(yī)藥用途發(fā)明專利保護(hù)，經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)上市，能夠安全有效用于治療或診斷特定疾病的藥物。發(fā)明專利權(quán)的期限為自申請(qǐng)日起二十年。在專利權(quán)存續(xù)期間未經(jīng)許可的制造、許諾、銷售行為都是侵權(quán)行為。

　　藥界有一個(gè)著名的“雙十”定律：研發(fā)一款新藥需要10億美金、10年時(shí)間。原研藥通常要花數(shù)年乃至數(shù)十年時(shí)間、耗費(fèi)數(shù)億元才能研發(fā)出來。以電影中的藥品原型格列衛(wèi)來說，是由國際制藥巨頭諾華公司研發(fā)的。據(jù)悉，諾華公司為研發(fā)這一藥物和開展臨床試驗(yàn)，歷時(shí)10年花費(fèi)了20億美金。因此只有高價(jià)售出，才能逐步收回成本。

　　仿制藥則是指已有國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的非專利藥。仿制藥應(yīng)當(dāng)與被仿制藥具有同樣的活性成分、給藥途徑、劑型、規(guī)格和相同的治療作用。

　　印度1995年申請(qǐng)加入WTO之后，設(shè)立了10年過渡期。在此這10年中，仍然沿用其1970年的專利法，即印度政府仍然可以拒絕藥物產(chǎn)品的專利。所以1995年之前的搶仿藥仍將游離于專利法之外。而從格列衛(wèi)在美國FDA(藥品食品監(jiān)督局)橙皮書登記的專利來看，一共涉及四件專利，最早的化合物專利申請(qǐng)于1994年，早于1995年。它以及后面的三件也都沒有對(duì)應(yīng)的印度專利保護(hù)。所以，只要印度的藥品監(jiān)管部門批準(zhǔn)，印度藥企就可以仿制格列衛(wèi)。

　　1993年，瑞士諾華公司在世界多國獲得格列衛(wèi)的專利權(quán)，但當(dāng)時(shí)印度尚不對(duì)藥品產(chǎn)品授予專利權(quán)。直到2005年，作為與世界貿(mào)易組織達(dá)成協(xié)議的一部分，印度才開始恢復(fù)了藥品的專利保護(hù)。但是，當(dāng)年生效的印度專利法只對(duì)1995年以后發(fā)明的新藥或經(jīng)改進(jìn)后能大幅度提高療效的藥物提供專利保護(hù)，而不支持原有藥物混合或衍生藥物專利。因此，1998年諾華公司在印度提交的涉及伊馬替尼改進(jìn)形式甲磺酸伊馬替尼的專利申請(qǐng)也沒有獲得授權(quán)。盡管諾華和印度專利局打了多年專利官司，但最終均以失敗告終。

　　總結(jié)

　　無論是高通蘋果的專利之爭，還是價(jià)格昂貴的抗癌藥，背后都是專利所體現(xiàn)的巨大的商業(yè)價(jià)值。無論是國家還是企業(yè)，只有不斷創(chuàng)新，擁有高價(jià)值的專利，才能提升核心競爭力。